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[案情] 李某,，男，1981年10月20日出生,，漢族,，小學(xué)文化，農(nóng)民,，xx省xx縣禮義鎮(zhèn)沙河村侯家樓巷23號(hào),，2006年12月14日，因故意傷害罪,，被xx市城區(qū)人民法院判處有期徒刑三年,，緩刑三年，2007年1月20日列入監(jiān)管,。

2008年1月6日至8日晚上,，監(jiān)外執(zhí)行罪犯李某伙同趙某某、李某某,、趙某某等先后三次在本縣禮義鎮(zhèn)和高平市等三戶農(nóng)民家中開設(shè)賭場(chǎng),，組織張某某、郝某某,、王某某等人采用“推鍋”方式進(jìn)行賭博,，從中抽頭漁利一萬(wàn)元以上，并向輸家提供借款,。張某某欠下趙某某等人12萬(wàn)賭債,，趙某某等人因向張某某索債未果，便于2008年1月19日晚18時(shí)許,，糾集李某某,、李杰等人將張xx叫上車，拉至長(zhǎng)晉高速公路上,，威逼張某某聯(lián)系家人籌錢還債,，期間三次逼迫張某某裸身到車外受凍，至次日凌晨1時(shí)許,，得知張某某家人報(bào)警后,，才放張某某回家。案發(fā)后,，李某負(fù)案外逃,。2009年8月25日xx縣檢察院向xx縣公安局發(fā)出《糾正違法通知書》,，要求公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?，監(jiān)外執(zhí)行罪犯李某2009年8月28日投案自首,，2009年8月28日被xx縣公安局刑事拘留，2009年8月30日被xx縣人民檢察院批準(zhǔn)逮捕,。

經(jīng)xx縣人民法院審理：一)裁定撤銷xx省xx市城區(qū)人民法院(2007)城初字第8號(hào)刑事判決書判處李某故意傷害罪有期徒刑三年,，緩刑三年的緩刑宣告。(二)監(jiān)外執(zhí)行罪犯李某犯賭博罪判處有期徒刑六個(gè)月,，并處罰金5000元;犯非法拘禁罪,，判處有期徒刑六個(gè)月，與省xx市城區(qū)人民法院(2007)城初字第8號(hào)刑事判決書判處李某故意傷害罪有期徒刑三年數(shù)罪并罰,，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個(gè)月,，并處罰金5000元,。2009年1月5日監(jiān)外執(zhí)行罪犯李某交付監(jiān)獄執(zhí)行,。

[評(píng)析] 緩刑是對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑,，確實(shí)不致再危害社會(huì)的犯罪分子,，在一定考驗(yàn)期限內(nèi)，履行法定事項(xiàng),，并且沒有情節(jié)嚴(yán)重的,，違反法律、行政法規(guī)定或者國(guó)務(wù)院,、公安部門有關(guān)緩刑(判處附加刑除外)就不再執(zhí)行的一種附加刑制度,。

緩刑犯又犯罪是指被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期間又犯新罪,。此種情況下,，應(yīng)當(dāng)撤消緩刑，對(duì)新發(fā)現(xiàn)的犯罪作出判決,，把前罪和后罪判處的刑罰,，依照刑法第69條規(guī)定，除判處死刑和無(wú)期徒刑的外,，在總和刑期以下決定執(zhí)行刑罰,。

1.緩刑犯又犯罪是緩刑犯在緩刑考驗(yàn)期間犯新罪。這里所講的新罪,，包括刑法規(guī)定的故意犯罪和過(guò)失犯罪,，即不管緩刑犯對(duì)新罪的主觀意志如何，只要其行為觸犯了我國(guó)刑法的規(guī)定,，便視為犯罪,。

2.緩刑犯又犯罪是以撤消緩刑,、執(zhí)行新的刑法為后果。這里又分兩種情況,，一是被判處緩刑的犯罪分子在緩刑期間發(fā)現(xiàn)有新罪的應(yīng)當(dāng)撤消緩刑,，對(duì)新的犯罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑法,，依照刑法第69條規(guī)定,，決定執(zhí)行新的刑罰。二是被宣告緩刑的犯罪分子,，在緩刑考驗(yàn)期滿以后,，發(fā)現(xiàn)該罪犯在緩刑考驗(yàn)期間內(nèi)又犯新罪的，也應(yīng)予以撤消緩刑,，因?yàn)檫@類犯罪分子主觀惡性程度和人身危害性比較大,。因此，如果在緩刑考驗(yàn)期滿以后,，發(fā)現(xiàn)該犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期間所犯的罪行,，只要在尚未超過(guò)訴訟時(shí)效，就應(yīng)當(dāng)予以追究,，撤消緩刑,，把前罪所判刑罰和 新發(fā)現(xiàn)的罪應(yīng)判決的刑罰，按照數(shù)罪并罰的原則決定執(zhí)行新的刑罰,。

3.緩刑犯又犯罪后,，前罪的羈押期可否折抵刑可否折抵刑期。被宣告緩刑的犯罪分子,，在緩刑考驗(yàn)期間又犯新罪后,，對(duì)前罪所判有緩刑前已經(jīng)羈押的，羈押期限可否折抵刑期,，先行法律沒有明確的規(guī)定,，司法實(shí)踐中做法不一，筆者認(rèn)為,，根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定,，緩刑不是刑種，而是刑法具體運(yùn)用上的一種制度,，宣告緩刑必須已判處刑罰為前提,，它不能脫離原判處罰而獨(dú)立存在，是附條件地不執(zhí)行原處罰的一種制度,，因而,，緩刑犯在被判處刑法時(shí)確定了相應(yīng)的緩刑考驗(yàn)期。根據(jù)我國(guó)刑法第73條規(guī)定,，緩刑考驗(yàn)期限,，從判決確定之日計(jì)算,。其次，從我國(guó)刑法的立法原意上看,，適用緩刑的前提條件較為嚴(yán)格,，在緩刑考驗(yàn)期間或者期漏后撤消緩刑，實(shí)際上已是對(duì)緩刑又犯罪的一種懲罰,，就不應(yīng)再以羈押期不予折抵刑期而加以懲罰,。再次，從我國(guó)刑法罪相適應(yīng)的原則來(lái)看,，對(duì)于犯罪分子決定,、刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪事實(shí),，犯罪性質(zhì),，情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害性程度，依照刑法的有關(guān)規(guī)定判處,。判決宣告前的羈押期對(duì)犯罪分子的人身自由進(jìn)行了一定的限制,，與宣判后執(zhí)行刑罰的方式并沒有實(shí)質(zhì)上的區(qū)別，也再一定程度上達(dá)到了懲罰犯罪分子,、保護(hù)人民的刑法目的,。因此，如果前罪的羈押期不予折抵刑期,，則是對(duì)犯罪分子加重了刑法處罰，這有悖于我國(guó)刑法罪刑相適應(yīng)原則,。

■喬舸平